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中國古代法巡禮

2018-01-04 11:22:26 作者：馬小紅來源：法制日報(bào) 已瀏覽次

　　作者：中國人民大學(xué)法學(xué)院教授　馬小紅

　　翻開中國古代典籍，法律制度的嚴(yán)密周詳令人驚訝不已，以致可以說古人的衣食住行、進(jìn)退揖讓皆有法可依。

　　但是，千萬不要以此誤解中國古代法：處處有法可依的中國古代法絕非僅僅是所謂的“刑法”或“以刑為主”的法。不要誤認(rèn)為中國古人整天生活在“刑網(wǎng)”之中而苦不堪言。其實(shí)，就儒家治國理念而言，“刑”在理論上應(yīng)該最好是“設(shè)而不用”的提防，國家設(shè)立刑罰的目的在于告知天下人，為惡者必有所懲;百姓應(yīng)該遠(yuǎn)離刑罰，親近禮教。

　　儒家理論是夏商西周三代歷史經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，漢代以后又被奉為主流思想，可以說儒家的法律主張就是古代中國的主流法理念。鑒于此，用刑的多少，一向是古人衡量“世道”善惡治亂的標(biāo)準(zhǔn)?！妒酚洝份d，西周成王、康王統(tǒng)治的四十年間，雖然也制定了刑罰，但卻沒有人作奸犯科，刑罰被擱置不用，被后世稱為“成康盛世”?！妒酚洝返脑氖沁@樣說的：“成康之際，天下安寧，刑措四十年不用。”這就是“刑措不用”成語的由來，刑措不用由此也成了歷代朝野共同向往的理想境界，成立天下大治不可或缺的標(biāo)志之一。

　　在中國歷史的進(jìn)程中，王朝更替，而以“大治”彪炳史冊的王朝，幾乎無不“寬簡刑罰”。漢朝“文景之治”，有廢除肉刑的千古“仁政”;唐朝“貞觀之治”，有太宗為體現(xiàn)仁恕精神而確立的死刑復(fù)奏制度。史載，貞觀四年（公元640年），天下判處死罪僅29人，史家在《新唐書》中由衷地贊美唐太宗李世民“致治之美，庶幾成、康?！保ㄊ固煜麓笾危梢耘c西周成康盛世媲美）與治世相反，“繁刑峻罰”一定是亂世或末世的標(biāo)志。春秋時(shí)，孔子對民不聊生的亂世重刑充滿憂慮，他告誡世人“禮樂不興，則刑罰不中;刑罰不中，則民無所措手足?！边@句話翻譯成白話，大意是“失去禮樂教化，刑罰的適用就無法做到罰當(dāng)其罪;而刑罪不相侔的結(jié)果則會使人們失去善惡的判斷標(biāo)準(zhǔn)而手足無措?！睗h儒在總結(jié)歷史經(jīng)驗(yàn)時(shí)也認(rèn)為，刑罰原本就是“王道寖壞”的產(chǎn)物，過度使用會造成奸惡不止而民不畏死的惡性循環(huán)，所謂“網(wǎng)密而奸不塞，刑蕃而民愈嫚。”強(qiáng)盛的秦王朝統(tǒng)一六國后之所以16年短命夭折，后人無不歸因于秦法過于繁苛，秦刑過于酷烈。漢朝之后，主流思想將刑定位為“不得已而用之”之器——用我們今天的話來說，就是只有在刑法的謙抑性原則得到實(shí)現(xiàn)時(shí)——法才是良法，刑才是祥刑。

　　當(dāng)我們不再被“中國古代法是以刑為主”的偏見所束縛時(shí)，才能進(jìn)一步擴(kuò)展視野，全面客觀地而不是主觀狹隘地面對中國古代法，才能認(rèn)識到中國古代法的博大精深，中國古代法也才會成為現(xiàn)實(shí)中法治發(fā)展的動力?？陀^地說，中國古代的法律體系應(yīng)該是以禮為主導(dǎo)的，這表現(xiàn)在禮既是中國古代法的精神所在，同時(shí)又是由下而上形成的深入到人們社會生活方方面面的“規(guī)范”，正所謂“禮不遠(yuǎn)人”。

　　在中國古代法的研究中，可以發(fā)現(xiàn)禮在中國古代社會中所起的作用與憲法相類似，我們姑且將其稱之為中國古代的“憲法”。盧梭言：憲法是“一切法律中最重要的一種。這種法律既不是銘刻在大理石上，也不是銘刻在銅表上，而是銘刻在公民的內(nèi)心里?！倍Y何嘗不是如此！它銘刻在中國古人的內(nèi)心，是一切規(guī)章制度，甚至政權(quán)合法性的由來。盧梭又言：憲法“每天都在獲得新的力量。當(dāng)其他的法律衰老或消亡的時(shí)候，它可以復(fù)活那些法律或代替那些法律，它可以保持一個(gè)民族的創(chuàng)制精神?！倍Y亦是如此！當(dāng)一個(gè)王朝的制度、秩序被破壞衰敗之際，根植于人們心中的禮便是復(fù)制、創(chuàng)制的源泉和根本。正是禮所具有的這種憲法性，中國文化才能在王朝更迭頻繁的情況下數(shù)千年一脈相承地發(fā)展。

　　我們還可以將禮比擬為中國古代社會的“自然法”和“民法”。春秋時(shí)期的政治家說“夫禮，天之經(jīng)也，地之義也，民之行也。”在古人的心目中，禮是圣人體悟天地自然之道而作的“法”，這個(gè)被曰之“禮”的法是永恒不變、公道正義、引人向善的法。禮寄希望于每一個(gè)人的良知，寄希望于人們長期生活中通過對自然體悟而形成的公序良俗。這種由下而上形成的凝聚人們共同信念的禮，不僅便于人們理解與遵守，而且人們也樂意自覺地遵守。禮，使中國古代法不僅規(guī)定了“禁止”的條款，而且對社會的風(fēng)向也有著引領(lǐng)的作用。近代在西方社會對中國法倍加質(zhì)疑與批判時(shí)，法國啟蒙思想家伏爾泰卻獨(dú)具慧眼地認(rèn)識到了中國法的優(yōu)長。他認(rèn)為：“在別的國家，法律用以治罪，而在中國，其作用更大，用以褒獎(jiǎng)善行?！狈鼱柼┱f的這種褒獎(jiǎng)善行的法就是自漢便開始了的“旌表”制度。在二十五史人物傳的記載中，數(shù)以千計(jì)的普通人以孝、節(jié)、義而名垂青史，他們的言行得到朝廷的旌表、士人的傳誦與社會的贊揚(yáng)。這種褒獎(jiǎng)善行的旌表制度，賦予了人們自尊與榮譽(yù)感，使人們從被動守法而變?yōu)橹鲃友Y。正如古代儒家所言：“禮云禮云，貴絕惡于未萌，而起敬于微渺，使民日徙善遠(yuǎn)罪而不自知也?！币舱缌簡⒊U發(fā)古意以用于今世時(shí)所言：“孔子以為禮的作用可以養(yǎng)成人類自動自知的優(yōu)良習(xí)慣，實(shí)屬改良社會的根本辦法，他主張禮治的主要精神在此?！?/div>

　　禮的精神和規(guī)范在古代之所以獲得高度的社會共識，之所以能被自覺地遵守，原因便在于它的“由下而上”，在于它的“自動自知”。因?yàn)樵醋匀饲?、“由下而上”，所以禮的約束覆蓋到社會的每一個(gè)角落，以致孔子說“不學(xué)禮，無以立?！币?yàn)槟哿巳藗児餐男拍?，所以循禮便會“自動自知”，成為社會自治的基礎(chǔ)。

　　循禮中國古代法，就是要糾正人們對中國古代法的誤解。公堂上的殺威棒、監(jiān)獄中桎梏囚犯的刑具、殘酷的刑罰雖然也是中國古代法的一個(gè)組成部分，但其絕不是主要的部分，更不是中國古代法的特點(diǎn)。因?yàn)榕c現(xiàn)代社會相比，刑罰殘酷是世界任何一個(gè)國家和地區(qū)古代社會的普遍現(xiàn)象。中國古代法的主導(dǎo)是開明而深邃的禮，發(fā)掘禮中優(yōu)秀的法文化以貢獻(xiàn)給當(dāng)今社會的法治才是循禮中國古代法的宗旨所在。