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文化產(chǎn)權(quán)交易所監(jiān)管的法律難題

2014-03-13 09:45:10 已瀏覽次

? ? ? 2004年以來，中國藝術(shù)品市場的迅速興起以及藝術(shù)品投資的高回報率，吸引了大批業(yè)外資本進(jìn)入，文化產(chǎn)權(quán)交易所（以下簡稱文交所）因此應(yīng)運(yùn)而生。此前的實(shí)踐中，由于文交所法律地位不清、運(yùn)營機(jī)制不成熟、相關(guān)法律法規(guī)缺失、監(jiān)管主體不明確等因素，導(dǎo)致管理失衡、交易混亂。2011年11月11日，國務(wù)院出臺《關(guān)于清理整頓各類交易場所切實(shí)防范金融風(fēng)險的決定》（國發(fā)[2011]38號，以下稱“38號文”），要求任何交易場所均不得將任何權(quán)益拆分為均等份額公開發(fā)行，不得采取集中競價、做市商等集中交易方式進(jìn)行交易。

　　此后，相關(guān)部門對包括文交所在內(nèi)的各類交易所進(jìn)行了清理整頓，一些文交所也開始悄然轉(zhuǎn)型，這也引發(fā)了業(yè)界關(guān)于文交所未來的種種斷想。

　　其實(shí)，文交所并非市場毒藥，它的管理問題和交易亂象，從一開始就存在，其根源在于有關(guān)文交所的監(jiān)管體系不健全：監(jiān)管機(jī)構(gòu)的缺失與相關(guān)法律法規(guī)的真空給文交所足夠的自由發(fā)揮空間，最終由于運(yùn)作機(jī)制的缺陷，加之藝術(shù)市場原本所具有的投機(jī)心態(tài)蔓延至文交所藝術(shù)品份額化交易中，直接導(dǎo)致各類風(fēng)險和問題不斷暴露。文交所存在的問題，實(shí)則是相關(guān)法律法規(guī)空白的問題。

　　第一，設(shè)立方式無明確規(guī)定

　　現(xiàn)有的文交所分為兩類：股份有限公司和有限責(zé)任公司。筆者對50多家文交所資料統(tǒng)計后顯示，絕大多數(shù)文交所為有限責(zé)任公司，為股份有限公司的文交所不足20%。根據(jù)《公司法》規(guī)定，相比有限責(zé)任公司，股份有限公司的成立條件更為嚴(yán)格；股份有限公司的股東人數(shù)只有最低要求，沒有最高要求。此外，有限責(zé)任公司財務(wù)會計報表可以不經(jīng)過注冊會計師的審計，也可以不公告，只要按照規(guī)定期限送交各股東就行了；股份有限公司中，由于股東人數(shù)眾多，所以會計報表必須要經(jīng)過注冊會計師的審計并出具報告，還要存檔以便股東查閱，其中以募集設(shè)立方式成立的股份有限公司，還必須要公告其財務(wù)會計報告。目前，80%左右的文交所選擇有限責(zé)任公司的形式，一定程度上也在規(guī)避風(fēng)險和限制。

　　在進(jìn)入門檻上，目前尚無法律對文交所設(shè)立的注冊資金進(jìn)行限定。筆者通過工商登記的企業(yè)信息查詢得知，50多家文交所的注冊資本各不一樣：一般為5000萬元，最高的為天津文交所的1.35億元。有意思的是，5000萬元為申請股票上市股份公司此前的最低股本總額要求。

　　第二，設(shè)立程序無明確規(guī)定

　　根據(jù)我國現(xiàn)有法律，并未有文交所設(shè)立審批及備案的相關(guān)規(guī)定。如按照《公司法》第六條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)?！蔽慕凰鶎?shí)際可以僅在工商完成登記注冊，也就是說，只需滿足有限責(zé)任公司或股份有限公司的基本要求即可。然而實(shí)踐中，各地在文交所設(shè)立審批方面的差別很大。

　　筆者對50多家文交所資料統(tǒng)計后顯示，60%左右的文交所由省、市級人民政府批準(zhǔn)設(shè)立并授權(quán)金融管理部門批準(zhǔn)設(shè)立，其余多由非金融管理部門批準(zhǔn)設(shè)立，有的是由文化行政主管部門批準(zhǔn)的，如湖南省文交所、浙江省文交所（由浙江省文化廳與浙江省政府金融辦共同批準(zhǔn)）、內(nèi)蒙古科爾沁文交所；有的是由政府非常設(shè)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的，如昆明元盛文交所（由云南省文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室批準(zhǔn)）；有的是由黨委部門批準(zhǔn)的，如黑龍江北方文交所、山東省文交所（由山東省委宣傳部和山東省國資委共同批準(zhǔn)）；還有的則直接在工商注冊成立的，如北京漢唐文交所。責(zé)任編輯：小賴