趙孟頫臨《蘭亭集序》

　　長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)藝術(shù)界和法律界對(duì)書畫臨摹作品的著作權(quán)看法比較混亂，2001年修改后的《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》對(duì)書畫臨摹作品的法律地位應(yīng)如何確定，也未作出明確規(guī)定。在司法實(shí)踐中，對(duì)個(gè)案的處理也是仁者見仁，智者見智，法律依據(jù)和判決結(jié)果甚至大相徑庭。本文從藝術(shù)自身規(guī)律和著作權(quán)法的獨(dú)創(chuàng)性要求出發(fā)，對(duì)書畫臨摹作品法律保護(hù)的相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行探討。

　　書畫臨摹的實(shí)質(zhì)和特殊性

　　(一)書畫臨摹的文字釋義

　　臨是照著他人的字畫書寫或繪畫，摹則是照著樣子描畫、寫字。臨摹字義為照原樣摹仿寫字或畫畫。古人云，“臨，謂以紙?jiān)诠盘?，觀其形勢(shì)而學(xué)之，若臨淵之臨，故謂之臨。摹，謂以薄紙覆古帖上，隨其細(xì)大而拓之，若摹畫之摹，故謂摹。”宋代張世南在《游宦記聞》中寫到：“臨謂置紙?jiān)谂裕^其大小、濃淡、形勢(shì)而學(xué)之，若臨淵之臨。摹謂以薄紙覆上，隨其曲折婉轉(zhuǎn)用筆曰摹。”《漢語(yǔ)大詞典》是這樣界定“臨摹”一詞的：“照著書畫原樣摹寫。”《中文大辭典》解釋臨摹為：“俗謂照古帖學(xué)書曰臨摹。”由此可見，在臨摹過(guò)程中，臨摹者主觀上是在盡最大努力、盡可能地追求與原作一模一樣。《中國(guó)大百科全書·美術(shù)卷》中關(guān)于臨摹的解釋中說(shuō)：“臨摹(Copy)，按照原作仿制書法和繪畫作品。”

　　(二)臨摹、贗品與復(fù)制

　　臨摹是學(xué)習(xí)古典書法和繪畫技法的主要途徑。古代講究師承和門派，學(xué)習(xí)的主要途徑就是臨摹先生的作品。中國(guó)古典畫論的六法之一“傳移模寫”，說(shuō)明了臨摹的重要性。一些由藝術(shù)大師臨摹的高仿真書畫在我國(guó)歷史上層出不窮。故宮博物院所藏如晉代顧愷之《洛神賦圖》，藝術(shù)水準(zhǔn)僅“下真跡一等”，材質(zhì)與筆墨都表現(xiàn)得天衣無(wú)縫。

　　書畫贗品是相對(duì)原作而言，狹義的贗品是指用來(lái)冒充真品的復(fù)仿品，帶有欺詐性質(zhì)。書畫贗品由來(lái)已久，唐太宗李世民酷愛王羲之書法，因而唐代作偽王書的現(xiàn)象十分常見，魚目混珠。唐代的孫過(guò)庭在《書譜》中，也曾談到他故意假以前代縑帛，題以前賢名款為書而得到遺老們同聲夸贊的情況。唐宋以后，書畫和其他古董一樣，被廣泛作為商品出售。贗品書畫的制作不僅手法多樣，且?guī)в械貐^(qū)特色，如“湖南造”、“河南造”、“廣東造”、“蘇州片”、“揚(yáng)州皮匠刀”等。近現(xiàn)代以來(lái)，著名的例子是張大千，他臨摹的古畫甚至騙過(guò)了當(dāng)時(shí)眾多的書畫大家。近些年，隨著書畫市場(chǎng)的熱度升高，規(guī)?；?、集團(tuán)化、專業(yè)化的，純粹以造假牟利為目的的事件屢屢出現(xiàn)。行畫可能是如今最為突出的一個(gè)現(xiàn)象，世界許多藝術(shù)組織已開始關(guān)注并調(diào)查其是否侵犯相關(guān)的著作權(quán)。

　　復(fù)制的外延最大，涵蓋了以上二者。復(fù)制是從專業(yè)的角度對(duì)作品進(jìn)行再生產(chǎn)，憑借特定的儀器設(shè)備和技術(shù)手段，可以無(wú)需人工參與，對(duì)原作進(jìn)行數(shù)量無(wú)限且基本一致的仿制。如博物館為了文物的保管、展覽的復(fù)制品。除此以外，還存在一種書畫復(fù)制的團(tuán)體，日本二玄社、美國(guó)樂(lè)志堂、臺(tái)灣戴勝山房是三家享有國(guó)際知名度的書畫復(fù)制機(jī)構(gòu)。

　　從以上我們可以判斷，盡管三者的手法、技術(shù)有相同或相似之處，但其主體追求的目的卻大不相同。大致可分為：臨摹的純藝術(shù)性強(qiáng)，贗品的商業(yè)味道濃，復(fù)制的藝術(shù)推廣作用大。

　　臨摹具有的獨(dú)創(chuàng)性和“個(gè)性”

　　相當(dāng)多的知名書畫家都以臨摹前人作品著名。例如張大千早期以臨摹石濤等人作品聞名，齊白石臨摹徐渭作品，福州市的沈覲壽以臨摹顏體影響書壇。由此可見，臨摹實(shí)際上是由作者通過(guò)對(duì)原作的觀察、體會(huì)、思考，根據(jù)自己的體會(huì)感受，以一定方法和技巧，人工地再現(xiàn)原作的外在形態(tài)及內(nèi)在精神。這種人工的摹仿與采用物理方法進(jìn)行的印刷、復(fù)印、拓印等復(fù)制方式有本質(zhì)的不同。需要作者熟練的經(jīng)驗(yàn)技能參與，且由于作者藝術(shù)修養(yǎng)和能力甚至思維方式、思想感情的不同，不可能與原作完全一致，而必然有某些方面的突破或超越，即使同一個(gè)人進(jìn)行的兩次不同臨摹也不可能完全一致。所以，單純從實(shí)現(xiàn)方法上看，書畫臨摹與修改前的著作權(quán)法中所列舉的對(duì)美術(shù)作品的“其它”(姑且按它的規(guī)定把臨摹也列入其中)復(fù)制方法就很不一樣。其本質(zhì)就在于需要人的精神活動(dòng)(欣賞、思考、判斷、取舍、組織甚至重構(gòu))和主觀經(jīng)驗(yàn)技巧的參與。進(jìn)一步說(shuō)，書畫臨摹由于是具有主體精神和意識(shí)的人所為，在其過(guò)程中加入自己對(duì)原作的理解和改進(jìn)(不論其水平如何)幾乎是不可避免的。無(wú)論臨摹者在主觀上多么想要精確地“復(fù)制”原作，而這些不同完全可以構(gòu)成著作權(quán)法所要求的“獨(dú)創(chuàng)性”。1903年，美國(guó)的霍爾默斯法官指出：對(duì)藝術(shù)作品的臨摹無(wú)論怎樣與原藝術(shù)品相像，它總多少反映出臨摹者自己才有的特點(diǎn)，即可享有版權(quán)的東西。

　　有人認(rèn)為，“獨(dú)創(chuàng)性”的涵義之一是作品為作者“獨(dú)立創(chuàng)作完成”，又?jǐn)喽〞嬇R摹是依已有作品復(fù)制而來(lái)，因而自然也就不符合“獨(dú)創(chuàng)”的要求;同時(shí)又承認(rèn)，作品只要體現(xiàn)出“最低限度”的技巧、風(fēng)格、判斷，就滿足了著作權(quán)上的“獨(dú)創(chuàng)性”。那么面對(duì)一件已有作品，根據(jù)自己的經(jīng)驗(yàn)，選擇適當(dāng)?shù)墓ぞ卟牧?，采用合理的方法技巧，最終得到接近原作的臨摹品，這其中就已經(jīng)體現(xiàn)了“最低限度”的智慧。還有一些人認(rèn)為：書畫臨摹是“手工復(fù)制”，只是復(fù)制的一種方式。這種觀點(diǎn)完全不承認(rèn)(或者說(shuō)不了解)作為藝術(shù)活動(dòng)的書畫臨摹的規(guī)律和特點(diǎn)，否定臨摹行為中人的經(jīng)驗(yàn)性、情緒化的主觀因素，把臨摹看作一種純粹的技術(shù)實(shí)現(xiàn)方法，甚至等同于由機(jī)器進(jìn)行的復(fù)制。這種簡(jiǎn)單的歸類是對(duì)相當(dāng)多臨摹作品作者的不尊重。照此觀點(diǎn)，很多主要基于臨摹的藝術(shù)家尤其是書法家都要淪落成為古代藝術(shù)品復(fù)制者了，將給今后的書畫作品著作權(quán)糾紛帶來(lái)極大困難，至少相當(dāng)一部分書畫家的作品很難在這種理論下找到法律保護(hù)。書畫臨摹作品與著作權(quán)的其它客體(典型的如文學(xué)作品)在創(chuàng)作方式、表達(dá)形式上的巨大區(qū)別，具有更多“形式主義”的特征，完全可能出現(xiàn)迥異的效果而具有足夠的“獨(dú)創(chuàng)性”。在某些特殊的情況下，臨摹行為所表現(xiàn)的“獨(dú)創(chuàng)性”甚至是極高的。在上世紀(jì)40年代，張大千率領(lǐng)門生子侄在敦煌歷時(shí)兩年多，臨摹276件敦煌壁畫，在成都舉辦了敦煌壁畫臨摹展，引起轟動(dòng)，被陳寅恪稱為“敦煌學(xué)領(lǐng)域中不朽之盛事”。畫家對(duì)敦煌壁畫的臨摹，不僅為文物和藝術(shù)研究留下重要資料，本身也是非常珍貴的藝術(shù)品，其作為藝術(shù)創(chuàng)作的價(jià)值從來(lái)無(wú)人置疑。對(duì)此類情況，霍爾默斯法官曾有過(guò)精彩的評(píng)述：其它人可以自由復(fù)制原作，但無(wú)權(quán)復(fù)制(第一個(gè)人的)臨摹品。

　　這段話正肯定了臨摹作者對(duì)自己的臨摹品享有的權(quán)利。

　　歸根結(jié)底，只要看到臨摹過(guò)程中體現(xiàn)出的人類智力和精神活動(dòng)，關(guān)于它能否具有獨(dú)創(chuàng)性的爭(zhēng)論都可以休矣。正是因?yàn)榇蛏狭巳祟愔饔^意識(shí)和行為的烙印，使得臨摹區(qū)別于各種物理、化學(xué)的復(fù)制過(guò)程，而成為一種創(chuàng)造性的活動(dòng)。