按現(xiàn)行《文物法》，全國古玩市場99%都是違法交易；按現(xiàn)行《拍賣法》，只要事先聲明不“保真”，買家須自負(fù)古玩真?zhèn)蔚娘L(fēng)險(xiǎn)。有法不依、無法可依，同時(shí)出現(xiàn)在中國收藏市場的大亂局中。

　　羊城晚報(bào)記者 蔣錚

　　宋代汝窯、紅山玉龍、景德鎮(zhèn)影青……無論是在北京的潘家園，還是廣州的帶河路，抑或南京的夫子廟，各式各樣的“老東西”在大小店鋪攤頭擺賣，讓人目不暇接。曾赴法追索國寶“獸首”的中國海外流失文物追索行動國家律師團(tuán)首席律師劉洋認(rèn)為：“根據(jù)2002年生效的《文物法》，如果這些東西不是贗品，那么幾乎99%屬于文物，是違法交易?！贝送?，拍賣行里動輒上千萬元拍出的藏品，也并不保證是真貨，并且確有法律依據(jù)。據(jù)《拍賣法》的免責(zé)條款，拍賣行只要事先聲明不“保真”，就無需為拍賣贗品負(fù)責(zé)。

　　法律禁止文物交易，私下買賣卻天天進(jìn)行；拍賣贗品可免責(zé)，甚至連作者本人都無法“打假”。當(dāng)下中國收藏界面臨的亂象，固然有特殊國情的因素，但法律體系的不盡完備，或許也是一種“添亂”。

　　壹

　　管不住的“文物”

　　文物的價(jià)值在哪里？精巧絕倫的工藝、價(jià)值連城的成分只是其中之一，最重要的還是它們附著的歷史研究價(jià)值。但是，由于“三盜”(盜墓、盜撈、盜竊)泛濫，很多本來蘊(yùn)藏著“歷史DNA”、為考古提供大量史據(jù)的文物，成了身份不明、背景模糊、失去“精氣”的朽軀。

　　12月初，羊城晚報(bào)記者在知情人關(guān)老帶領(lǐng)下，“有幸”和一個(gè)盜墓者面對面。

　　文物販子老劉告訴假扮成買家的記者：最近有人在宜春剛盜掘了幾個(gè)宋代墓穴。一天下午，記者跟著老劉，從江西九江出發(fā)坐了3個(gè)小時(shí)車，來到宜春市的一個(gè)小鎮(zhèn)。淅瀝的冬雨里，大家走進(jìn)一家蘭花養(yǎng)植場，在一間黑洞洞的房間里，一位精瘦的矮個(gè)男人迎了出來。老劉很熟路地問：“過來批貨，順便帶朋友來看看，有沒有什么新東西？”“你等等?！睂Ψ较仁蔷X地挨個(gè)打量了一遍所有訪客，才轉(zhuǎn)身走進(jìn)里間。

　　一會兒，男人從房間里出來，手里提著個(gè)盤口壺，上面滿是紅泥，“就這件?！崩蟿⒑懿桓吲d，“少來了你，不是前兩天剛剛搞了幾個(gè)(墓)，怎么才一件這樣的貨色？！”老劉看來是男人的老主顧，扔下記者就直接往房間里面闖，“你不肯拿出來，我進(jìn)去看行不行？”男人不置可否，但還是不放心其他來訪者：“這幾個(gè)人是干嘛的？”“關(guān)老是我的老客人，退休以后在我這里買東西好幾年了，你放心！他們平時(shí)在上海住，難得回來一次，明天就走，等不及我從你這里進(jìn)貨，就跟過來了?！崩蟿⒄f完直接走進(jìn)房間，過了幾分鐘，走出來向我們招招手：“進(jìn)來進(jìn)來，好東西多著呢！”跟著老劉走進(jìn)里間，只見地上、桌上都是帶著潮濕紅泥的各種器皿，東漢的瓦罐、宋朝的盤口壺、明朝的燭臺，林林總總到處都是，足足有近百件?！安诲e嘛，搞了幾個(gè)(墓)？這么多東西？”“三個(gè)，還行吧?！蹦腥松裆芷降?，還有些不放心，指著記者問：“這個(gè)人是誰？”關(guān)老接上話：“這是我外甥，還在大學(xué)讀書，出來見見世面?！?/p>

　　在討價(jià)還價(jià)之間，記者問男人：“這些東西我能拍照不？跟同學(xué)顯擺一下。”“行，你就拍東西，別對著人拍?！庇浾吲闹闹?，在昏暗的房間中一不小心啟動了自動閃光燈，強(qiáng)光激怒了這個(gè)男人，“怎么回事，你怎么拍人？！”男人一下子兇相畢露。記者趕緊收起相機(jī)，老劉趕緊扯開話頭：“老板，這幾個(gè)盤、壺我想‘包圓兒’(全買)，爽快點(diǎn)，你給算便宜一點(diǎn)。”男人惡狠狠地瞪了記者一眼，這才罷休。

　　走出蘭花場，回到車上，關(guān)老告訴記者：“這次真險(xiǎn)，你的閃光燈差點(diǎn)害了我們?。　苯?jīng)驗(yàn)豐富的關(guān)老告訴記者，從對方的身材和眼神、取拿文物的動作和介紹文物的話語來分析，這個(gè)接待我們的男人，正是盜墓者本人。關(guān)老還告訴記者，剛才看的全是真東西，屬于國家三級保護(hù)文物，一件假的都沒有，看泥土的樣子和器皿特征，是剛剛挖出來， “這么多陪葬品，應(yīng)該是古代大戶人家的陵墓，真可惜，被盜墓者破壞后，現(xiàn)場就毀了，考古價(jià)值喪失殆盡?！标P(guān)老非常痛心。

　　究竟哪些人或機(jī)構(gòu)可以買賣文物、哪些文物可以交易？為什么以保護(hù)文物為目標(biāo)的《文物法》保護(hù)不了文物？

　　劉洋介紹，《文物法》規(guī)定，目前國內(nèi)合法的文物交易市場有兩種，一是國家的文物商店，二是有文物拍賣資格的拍賣行。民間的文物交易是被禁止的，對于近億藏家隊(duì)伍來說，這顯然“不解渴”。允許被交易的文物以清代乾隆為時(shí)間界限，凡乾隆以前的文物一律不準(zhǔn)交易，乾隆以后的文物，部分可以進(jìn)入交易市場，但具體條件另有標(biāo)準(zhǔn)。拍賣行炒得最火的就是明清官窯的瓷器，如果真是“老東西”，豈非公然違法？

　　“如果嚴(yán)格按照《文物法》的標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)在全國古玩市場99%都是違法交易。”劉洋說，但嚴(yán)格的法律面對的卻是殘酷的“法不責(zé)眾”的現(xiàn)實(shí)。劉洋認(rèn)為，《文物法》保護(hù)不了文物，已經(jīng)嚴(yán)重到不可回避的狀態(tài)?，F(xiàn)在只有兩種可能：要不就是有法不依，對法律的權(quán)威性造成傷害，大量的文物變成黑市里的“私生子”；要不就是修改法律，在某些方面不要太窠臼?！霸谶@個(gè)問題上的呼聲很大，但立法機(jī)關(guān)并不重視。”

　　理論上非常嚴(yán)格的《文物法》，在實(shí)際執(zhí)法中卻顯得很無力。無論是全國數(shù)千家大大小小的古玩市場、舊貨市場，還是隊(duì)伍龐大的百姓藏家，都成了違反《文物法》的實(shí)際行為者，不可能各個(gè)都被追究法律責(zé)任。而更令人尷尬的情況是，文物局的執(zhí)法人員力量羸弱，且不說執(zhí)法執(zhí)罰，光甄別真假都已成為“不可能的任務(wù)”。

　　在這種情境下，“相互給面子”成了最常用的手段。賣家常常打打擦邊球，說自己賣的不是文物，而是沒有歷史價(jià)值的古玩、舊貨。“潘家園舊貨市場”的取名技巧即可見一斑，而廣州的“文津古玩城”也絕不敢叫“文物城”?！笆聦?shí)上，走進(jìn)店里就完全不是這么回事。所有的古玩店都聲稱自己賣的是‘老東西’。如果真是賣真品，肯定違法；如果賣假貨，就是欺詐。所以，這個(gè)行業(yè)在法律上是很不嚴(yán)肅的?！眲⒀笤u價(jià)。

　　《文物法》規(guī)定，乾隆以前的文物一律不準(zhǔn)交易；乾隆以后的，部分可以有條件地進(jìn)入市場。拍賣行炒得最火的是明清官窯瓷器，如果真是“老東西”，拍賣行豈非公然違法？所有的古玩店都聲稱賣的是“老東西”，如果是真，肯定違法；如果賣假，就是欺詐。

　　貳

　　吳冠中的“假畫”

　　古玩市場的商品向來良莠不齊，不是新聞，但拍賣行公開售假則多少令人驚異。拍賣行的藏品一般都配有專家鑒定證書，且動輒以百萬甚至千萬元計(jì)價(jià)，反倒讓藏家覺得“靠譜”。

　　2009年11月4日，倫敦蘇富比(微博)(Sotheby´s)拍賣行舉行中國瓷器及工藝品拍賣會，當(dāng)中最矚目的清朝乾隆皇帝一方玉璽“八徹耄念之寶”，最終以315萬英鎊(4045萬港元)成交。但江蘇省文物鑒定專家李路平教授認(rèn)為，這枚“和田青玉璽”玉質(zhì)黯淡不自然，文字弧度死板不精確，雕工錯位用刀不利落，應(yīng)該是個(gè)仿品，價(jià)格至多不超過10萬元人民幣。迄今為止，蘇富比拍賣行沒有回應(yīng)。

　　國際知名拍賣行如此，小拍賣行則是公然賣假。為求驗(yàn)證，吳樹曾將贗品送拍。他將6件在潘家園古玩市場買的假古董，送到北京某拍賣行，“只要交了圖錄費(fèi)，行價(jià)一般是估價(jià)的1%左右，小一些的拍賣行一般都收，明知贗品也裝作不知?！眳菢浣涣?萬多元“圖錄費(fèi)”，又請來幾位朋友在拍賣現(xiàn)場做“托兒”?！斑€真有人上當(dāng)！朋友們十幾萬元、幾十萬元地往上加碼，舉牌舉到200萬元時(shí)，一個(gè)陌生老人突然舉起220萬元的牌子。大家一下子慌了，都看著我，意思是要不把這個(gè)‘潘家園藏品’給讓了？220萬元??！我想這可使不得，我是去揭黑的，不是去坑人的。幾個(gè)‘托兒’收到指令，索性每次叫價(jià)直接加100萬元，最終以800萬元‘拿下’。這件‘元青花’現(xiàn)在就擺在我家里，還有一張拍賣價(jià)800萬元的‘身份證’，下次要是再拿去拍賣，專家鑒定、拍賣紀(jì)錄一應(yīng)俱全，更有‘競價(jià)實(shí)力’了！”

　　通過拍賣行“洗白”的贗品不在少數(shù)，而拍賣行賣假，甚至連原作者都沒有辦法打假?，F(xiàn)代中國繪畫的代表畫家吳冠中就有這樣的尷尬經(jīng)歷。

　　2008年，上海收藏家蘇敏羅女士將北京瀚海拍賣公司告上法庭，要求該拍賣行退還她此前競得“吳冠中油畫”《池塘》的253萬元，理由是那幅畫經(jīng)吳冠中本人鑒定為“假畫”。盡管蘇敏羅手持吳冠中親筆“此畫非我所作，系偽作”的批字，仍然在北京市第一中級法院的一審中敗訴，所有訴訟請求被駁回，法院判決的主要依據(jù)是《拍賣法》中的有關(guān)“免責(zé)條款”。2009年7月，蘇敏羅上訴至北京市高級法院。同年12月18日，該案終審宣判，維持原判。

　　1997年1月1日起施行的《拍賣法》第六十一條規(guī)定，“拍賣人、委托人在拍賣前聲明不能保證拍賣標(biāo)的的真?zhèn)位蛘咂焚|(zhì)的，不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。因拍賣標(biāo)的存在瑕疵未聲明的，請求賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間為一年?！边@在收藏界被稱為“免責(zé)條款”，很多收藏者對此頗有非議：“說白了就是拍賣行不‘保真’，買了假貨算你倒霉！”收藏者盧先生說，專家“掌眼”不作準(zhǔn)，拍賣行里不保真，收藏這件事兒，還真的沒法靠譜。

　　“這條看起來是制約拍賣行的規(guī)定，實(shí)際上給拍賣行開了‘生門’！”盧先生這樣分析：“因?yàn)橹灰馁u行‘不能保證拍賣標(biāo)的的真?zhèn)位蛘咂焚|(zhì)的’，就不用承擔(dān)責(zé)任，這使得哪家拍賣行會主動聲明‘保真’？沒有！比如說賣一尊清乾隆粉彩瓶，拍賣行一般都會有類似這樣的條款注明———‘鑒于藝術(shù)品的特殊性和復(fù)雜性，本公司編制的《拍賣圖錄》或《拍賣目錄》以及其他媒介對拍品所作的介紹或評價(jià)，僅供競買人參考，不構(gòu)成對拍品的任何擔(dān)?！?，但是真的拍賣起來，起拍價(jià)就要200萬元，你說假貨定這個(gè)起拍價(jià)合理嗎？”

　　叁

　　“裁判員”的尷尬

　　中國著名人物畫家史國良曾因?yàn)橹缸C拍賣公司拍賣冒充自己署名的假畫，遭到拍賣公司以新聞發(fā)布會的方式，高調(diào)聲明今后拒拍他的作品。吳冠中生前也曾因指證拍賣公司賣假畫，遭到惡意人身攻擊，稱其“不承認(rèn)送人之作”。

　　在“吳冠中假畫”事件后，畫家本人也表示非常無奈：他不是不想打假，而是在國內(nèi)無法打假。他無法追查假畫背后的黑手，因?yàn)閷λ囆g(shù)品市場的經(jīng)營和管理，既沒有完善的法律，也沒有權(quán)威的鑒定機(jī)構(gòu)和執(zhí)法機(jī)構(gòu)。而作為“裁判員”的《拍賣法》，卻有自身的瓶頸。

　　事實(shí)上，對于這條頗受爭議的《拍賣法》第六十一條，業(yè)界有兩種觀點(diǎn)。

　　一種觀點(diǎn)認(rèn)為，《拍賣法》要改。全國政協(xié)委員、專職畫家徐啟雄曾多次提出修改《拍賣法》的議案，并得到了包括全國政協(xié)委員、著名畫家靳尚誼，著名畫家韓美林(微博)等許多專家的贊成和支持。徐啟雄表示，《拍賣法》有漏洞，近十幾年來拍賣書畫作品引發(fā)的一系列官司，都是因?yàn)榕馁u行對拍賣的書畫不承擔(dān)責(zé)任而引發(fā)的?！百I家對產(chǎn)品有知情權(quán)，如果是假的或劣質(zhì)的，有退償權(quán)，而且《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》里還規(guī)定要雙倍退償。”

　　而另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，拍賣的“免責(zé)條款”不必改。著名拍賣法專家、中國拍賣行業(yè)協(xié)會法律咨詢委員會主任田濤教授認(rèn)為，拍賣公司提供的是中介服務(wù)，在這個(gè)過程中并不發(fā)生物權(quán)轉(zhuǎn)移，而真?zhèn)紊婕暗氖俏餀?quán)問題，這不是中介機(jī)構(gòu)需要承擔(dān)的責(zé)任。拍賣公司最主要是確保拍賣程序的合法。無論標(biāo)的是什么，如果拍賣程序(包括真?zhèn)蔚拿庳?zé)聲明)到位，拍賣行就盡到責(zé)任了。

　　對此，劉洋認(rèn)為，要修改《拍賣法》很難：“一個(gè)法律的制定和修改，涉及各方面利益。如果《拍賣法》改這一條，有些拍賣行風(fēng)險(xiǎn)太大，就做不下去。此外，‘道高一尺、魔高一丈’，比如景德鎮(zhèn)的高仿瓷器，連專家都難辨真假，讓拍賣行承擔(dān)所有風(fēng)險(xiǎn)不合理，也不符合市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律?！?/p>

　　如此說來，作為買受人的藏家是否就只能風(fēng)險(xiǎn)自負(fù)？劉洋給出了他的幾個(gè)建議。

　　一是在《拍賣法》之外，出臺一些細(xì)則。比如建立對拍賣人的行為約束，對于物品來源，拍賣人要提供來源證書，并委托律師做證書真假的盡職調(diào)查；比如委托人要承諾上拍的藏品是流傳有序的東西；比如設(shè)定委托人保證制度，成交之后，拍賣人要等到一定時(shí)間的“沉默期”之后，才能領(lǐng)取拍賣款，如果沉默期期間買受人有質(zhì)疑，由于拍賣款還沒有落入委托人口袋里，將更容易索回拍賣款。

　　二是用其他法律條款來保護(hù)自己的權(quán)益。如果想追究拍賣行的責(zé)任，受害人必須要承擔(dān)舉證責(zé)任，只要能證明拍賣行“明知”或者“應(yīng)知”拍賣品有問題而依然上拍，都可以爭取維權(quán)。如果拍賣的東西本身是低劣贗品，一般行家的一般經(jīng)驗(yàn)都可以鑒定出來，就可以判定是“應(yīng)知”?！氨热绾芏嗯馁u行拍賣的瓷器就是地?cái)傌?，不是高仿的話，一般的行?nèi)人都能看出來，如果原告能夠舉證，一般都會判決拍賣行擔(dān)責(zé)。這個(gè)情況就屬于‘欺詐’，這種維權(quán)方式的關(guān)鍵是要能找到證據(jù)?！?/p>

　　三是另辟蹊徑，套用《合同法》的“重大誤解”條款。劉洋說，他看過一個(gè)案例，有一個(gè)人A通過朋友B購買了一批假瓷器，當(dāng)時(shí)沒有發(fā)票也沒有證據(jù)，A就找B退貨，當(dāng)時(shí)沒有發(fā)作，而是偷偷錄音，取得了瓷器來源于B的證據(jù)。但即使有了購買證據(jù)，如果要主張B欺詐，A就要有B明知是假而售假的證據(jù)，這個(gè)證據(jù)是很難拿到的，因?yàn)锽可以說自己也不知是假貨。在這個(gè)情況下，A就套用了《合同法》的重大誤解條款，說自己是“錯把黃銅當(dāng)黃金”，高價(jià)買錯，也就是由于A的誤解導(dǎo)致買賣成交。根據(jù)這一條款，一年之內(nèi)，有重大損失的A可以申請法院撤銷合同行為，也就是說可以退貨還錢。這種合同行為只是互相返還的問題，B不用承擔(dān)賠償責(zé)任，法院的判決風(fēng)險(xiǎn)小一些，B的對抗意志也會弱一些。在拍賣行買下贗品后發(fā)生糾紛時(shí)，買受人不妨用這種形式來維權(quán)。目前劉洋正在探討把這個(gè)案例作為一個(gè)判例進(jìn)行推廣。

　　一幅《池塘》以253萬元拍賣，作者本人指稱是假畫，但法院認(rèn)為交易合法?！懊庳?zé)條款”的存在，使任何拍賣行都不會主動聲明對標(biāo)的“保真”。6件潘家園古玩市場的假古董，拍賣會上被叫到800萬元。

　　假畫事件后，吳冠中說，不是不想打假，而是在國內(nèi)無法打假。無法追查假畫背后的黑手，因?yàn)閷λ囆g(shù)品市場的經(jīng)營和管理，既沒有完善的法律，也沒有權(quán)威的鑒定機(jī)構(gòu)和執(zhí)法機(jī)構(gòu)。